不同性质劳务适用不同核定利润率

　　案情概述

　　香港某建筑师事务所为某市一家房地产企业提供工程项目设计劳务。

　　税务机关判定其在中国境内构成机构场所，并构成常设机构，同时将劳务项目分解细化，分别适用不同的核定利润率，合计征收非居民企业所得税62.1万元。

　　相关事实

　　香港某大型房地产企业（上市公司）2010年进军国内房地产行业，在辽宁省某市投资成立两家房地产公司，开发两个房地产项目，其中一个项目已经开始施工。2010年6月，其中一家房地产公司（简称A公司）与香港某建筑师事务所（简称B事务所）签订工程设计合同，由B事务所为在A公司的房地产项目提供工程设计，合同总金额为1080万元人民币。

　　案件处理

　　由于A公司最初提供的资料较少，税务机关初步理解B事务所为该项目专门提供的园林景观、室内装修设计具有著作权和知识产权许可使用的性质，如果在整个项目中占较大比重，此项目所得应按照特许权使用费扣缴税款。税务机关通过电子邮件将初步意见发给香港建筑师事务所。

　　B事务所对此持有不同意见，并派人与税务机关进行商谈，进一步提供了此工程项目的附件条款，详细陈述工程项目的范围和服务内容。通过对合同资料的进一步解读，税务人员了解到，B事务所受聘担任此项目的工程顾问，按照有关规定和要求，为项目提供规划、建筑、施工、园林、结构、道路及机电（给排水、暖通、电力和电信等）设计顾问服务，项目主要集中在工程规划、设计、工程施工等顾问活动。鉴于B事务所在项目实施过程中仅根据客户需求提供劳务，劳动成果归客户所有，不涉及著作权、专利权或专有技术的许可使用，因此，A公司支付的所得应定性为承包工程和提供劳务所得，根据《企业所得税法》判定B事务所在中国境内设有机构、场所，同时根据《内地和香港特别行政区关于对所得避免双重

　　征税和防止偷漏税的安排》第五条第三款有关常设机构判定标准的规定，由于该劳务活动持续时间将超过6个月以上，在内地构成常设机构，应按常设机构征收所得税。对此，B事务所没有异议。

　　税务机关根据《国家税务总局关于印发<非居民企业所得税核定征收管理办法>的通知》(国税发〔2010〕19号）的规定，对该项工程劳务常设机构的所得按照核定征收办法征收税款。同时，根据《辽宁省国家税务局转发国家税务总局关于印发<非居民企业所得税核定征收管理办法>的通知》（辽国税发〔2010〕83号）第二条第二款规定，从事一般工业性项目和普通建筑的承包工程作业、设计和咨询劳务的，适用20%的利润率；从事宾馆、酒店、写字楼、公寓装修、园林景观等其他承包工程作业、设计和咨询劳务的，适用30%的利润率，税务机关认为香港这家公司的劳务活动既涉及“一般工业性项目和普通建筑的承包工程作业、设计和咨询劳务”，又涉及“公寓装修、园林景观等其他承包工程作业、设计和咨询劳务”，应准确划分并分别适用20%和30%的利润率。

　　企业向税务机关提供项目合同的附件资料和预算文件，说明关于“公寓装修、园林景观等其他承包工程作业、设计和咨询劳务”占工程项目的20%，其余80%部分是“一般工业性项目和普通建筑的承包工程作业、设计和咨询劳务”。

　　税务机关经过进一步的分析论证，最终确定合同项目的30%部分属于“公寓装修、园林景观等其他承包工程作业、设计和咨询劳务”适用30%的利润率，其余70％部分属于“一般工业性项目和普通建筑的承包工程作业、设计和咨询劳务”，适用20%的利润率，最后确定征收非居民企业所得税62.1万元。

　　案例启示

　　根据客户需求提供工程或劳务项目设计工作，取得的收入属于劳务性质收入还是特许权使用费，重点要考察提供方为客户提供劳务的具体内容和特点，如劳务成果的所有权是归属客户还是由提供方保留、客户转让或重复使用该劳动成果是否受限于提供方或构成侵权、提供方是否为劳动成果承担责任，等等。

　　本案例涉及辽宁省，该省税务机关根据《国家税务总局关于印发<非居民企业所得税核定征收管理办法>的通知》（国税发〔2010〕19号）第十一条的规定，制定了本省的核定办法。主管税务机关据此对B事务所提供的劳务取得的收入划分不同类型适用不同的核定利润率。

　　假如，同样性质的劳务涉及不同地区，纳税人和税务机关对于不同地区采用不同核定利润率存在争议的，税务机关可以根据《国家税务总局关于印发（非居民企业税收协同管理办法（试行））的通知》（国税发〔2010〕119号）规定的程序解决问题。